YC Cheng

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(普通)未遂犯(25 I)和不能犯(26)同屬構成要件層次的概念；後者均屬不可罰，而前者是否可罰取決於其是否於分則有所可罰性規定(25 II)。只當「結果不發生」而犯未遂「罪」時，才有是否成立應減的中止犯或準中止犯(27)的問題；即使發生「重大的因果歷程錯誤」而犯未遂「罪」，只屬得減。

故中止犯和準中犯非屬犯罪論層次的概念，而是作為「強制減輕刑罰事由」的刑罰論層次概念。

就成立中止犯或準中止犯的未遂罪之判斷，乃就事實進行「先頭尾，後中間」二階段判斷：

「頭尾判斷」是指「已著手(頭）」和「結果不發生(尾)」判斷，而確定行為人具有「可罰的」未遂構成要件該當性而犯未遂「罪」判斷。

「中間判斷」是指結果不發生而犯未遂罪的「原因」判斷，行為人是否因「己意而中止成功」而成立應減的中止犯，或準中止犯。

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