(20)選択的夫婦別姓をはじめ、家族問題に数多くの論文・著作がある二宮周平は、「家族法(第5版)」(新世社)の中で、親権を欧州法同様、「子への配慮」という解釈原理への接近を試みている。https://twitter.com/foresight1974/status/1186299101287108609?s=19 …
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(31)なぜなら、すでに見てきたように、現在の学説、実務の趨勢は、児童の権利に関する条約に基づき、親権の行使については、その権利性を否定、ないしは大幅な制約を認めている。これは、離婚後の共同親権導入に賛成・反対の立場にかかわらず共通した認識といってよい。https://twitter.com/foresight1974/status/1186303055844610048?s=19 …
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(32)とすると、仮に子育ての権利が基本的人権として認められたとしても、今後、その人権制約は、公共の福祉による広汎な立法裁量が認められることになる。https://twitter.com/foresight1974/status/1186303457445023744?s=19 …
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(33)裁判所は、規制立法の違憲性にあたり緩やかな審査基準(例:明白の原則)を採用するれば良いことになる。法理論上、違憲性を主張・立証することはこれまで以上の困難を伴うことになる。 子育ての権利なるものの人権性を強調することは、全く得策ではないと思われる。https://twitter.com/foresight1974/status/1186303736395649026?s=19 …
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(34)最後に、積み残した課題と今後の検討点について若干記しておきたい。 すでに上記のように、民法819条が子育ての権利という人権侵害となる主張を否定しえたとしても、同条の違憲性が完全に排斥されたことにはならない。https://twitter.com/foresight1974/status/1186304144727891968?s=19 …
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(35)例えば、弁護士・作花知志が代理人となって提訴されている国家賠償請求訴訟では、①民法819条は法の下の平等を定めた憲法14条・24条違反、②国会がこれを是正しないのは立法不作為の違憲性がある、と主張されているという。https://twitter.com/foresight1974/status/1186981079296528384?s=19 …
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(36)技巧的な主張で実績を上げてきた弁護士らしい論法であるが、憲法14条・24条は「みんな同じ」を保障する条文ではない。社会通念上合理的である差別的取扱いは平等違反ではないと考えられ、民法819条の合理性について裁判所がどのような判断を示すかが注目される。https://twitter.com/foresight1974/status/1186981411502211074?s=19 …
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(37)また、作花は報道機関のインタビューなどで、共同親権は単独親権より子の利益が大きいことを前提として、子の利益より親の都合を優先した民法819条は違憲となるという主張も展開している。https://twitter.com/foresight1974/status/1186981615504781312?s=19 …
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(38)だが、具体的訴訟を前提とする憲法訴訟制度の下で、この主張が認められる可能性は低いと考えられる。現実的に、受益者たる子の代理で主張することが可能な者が、その当事者適格や訴えの利益をどのように構成するかは難問である。https://twitter.com/foresight1974/status/1186981870149484544?s=19 …
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(39)この他、人権派のベテラン弁護士・後藤富士子のように、民法819条は、「結婚の自由・離婚の自由」を侵害するものとして違憲性を指摘する意見がある。https://twitter.com/foresight1974/status/1186982307720097792?s=19 …
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(40)ジェンダー的に筋が通っており、個人的にこの意見が最も説得力があると感じるが、2015年の夫婦別姓訴訟最高裁判決のように、ジェンダーギャップに露骨に後ろ向き、冷淡、無視の態度を超然と貫く現在の裁判所に、かかる正論が取り上げられるとは到底考えにくい。https://twitter.com/foresight1974/status/1186982504521072642?s=19 …
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(41)最後にこんな話を紹介したい。インターネット放送のAbemaTVにて、憲法学者の木村草太が、2019年10月9日の放送において、共同親権に賛成する人は、家裁予算を10倍にするよう運動するべき、と意見したという。https://twitter.com/foresight1974/status/1186983036572721152?s=19 …
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(42)この意見に対し、ネット上での共同親権推進派の嘲笑的な態度が、彼らの「わかってない」感を醸し出して興味深い。https://twitter.com/foresight1974/status/1186990012950183937?s=19 …
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(43)共同親権推進派は、事あるごとに海外では共同親権は常識であると言い募るが、諸外国では、日本の何倍もの司法予算が組まれている。 しかし、世界で最も充実したサポート体制を敷いたオーストラリアをはじめ、非同居親による子の加害事件は後を立たない。https://twitter.com/foresight1974/status/1186990138326310912?s=19 …
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(44)そのような実態で、協議離婚など不公正な離婚手段が横行し、ジェンダーギャップが先進国最低で安定している日本において、他国より優れた共同親権制度が導入されるとは全く考えられない。 導入が強行されたら、それこそ日本の家族制度は壊滅に追いやりかねない。https://twitter.com/foresight1974/status/1186990495739736064?s=19 …
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(45)かつて最高裁判事を務めた伊藤正己は、その著書「裁判官と学者の間」の中で、最高裁判所が違憲判決に慎重な理由として、法的安定性を重視することを挙げている。(P.116以下)https://twitter.com/foresight1974/status/1186990697875795969?s=19 …
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(46)法的安定性とは、社会の安定性と密接に関連する。社会を変革するような法制度の改革を要求するならば、それを下支えする司法インフラの整備も、本来なら当然の理であろう。https://twitter.com/foresight1974/status/1186990863936679937?s=19 …
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(47)それを望まぬ者、意地悪な見方をすれば、そうなっては都合が悪いと考える者によって主張される、共同親権、そして民法819条違憲論を、最高裁判所が採り上げるだろうか? 最高裁判所もずいぶんと侮られたものである。 (了)https://twitter.com/foresight1974/status/1186991109722918917?s=19 …
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