公募債の発行に関する相談を受けたので、公募債発行の注意事項についてまとめます。

＜公募債＞
公募債とは、法律上の用語ではありませんが、一般的に、（金商法の意味の）募集又は売出しで発行される社債のことです。

基本的に、50人以上に取得勧誘が行われる社債だということです。

＜金融業者の貸付業務のための社債の発行等に関する法律＞
貸金業者から「社債で貸付金に充てる資金調達をしたい」という相談を受けることがありますが、原則として、貸金業者が社債で調達した資金を貸し付けに回すことはできません。

この法律は、社債権者の保護が目的ですので、社債権者の保護が図られている貸金業者、具体的には、資本金が10億円以上で、審査経験3年以上の者が2人以上審査をしている貸金業者のうち、「金融業者の貸付業務のための社債の発行等に関する法律」に基づき登録を受けた貸金業者のみ、貸付金に回す目的をもって社債で資金調達をすることが可能です。

＜会社法＞
社債の発行は、会社法に規定されて手続に従います。

実務上、会社法で重要な規定は「社債管理者」の設置義務です。各社債の金額が1億円以上の場合又は発行総額を（最低）額面で割った数字が50未満の場合を除き、発行者は、社債管理者を設置しなければなりません。

このため、実務的には、発行総額が1億円程度の場合、額面金額を上げて、発行総額を額面で割った数字が49以下になるようにします。

＜金商法＞
発行（売出）総額が、1000万円以下の場合、発行者（非開示会社）が行うべき当局に対する手続はありません。

1000万円超1億円未満の場合、発行者は勧誘を開始する前日までに当局に対して「有価証券通知書」を提出しなければなりません。

なお、有価証券通知書は、「有価証券届出書」と異なり、投資家に対して情報を提供する目的である「開示書類」ではありません。したがって、有価証券届出書のような効力発生日という概念はありません。

1億円以上の場合、発行者は勧誘を開始するまでに当局に対して「有価証券届出書」を提出しなければなりません。

有価証券届出書の効力発生日は、原則として、有価証券届出書が受理されてから15日を経過した日です。

社債の募集を行おうとする発行者は、有価証券届出書が受理されれば募集（取得勧誘）を開始することができますが、効力発生日以降でなければ、取得させることはできません。有価証券届出書は開示書類であり、投資家に情報を浸透させるためのものなので、効力発生日という、投資家の熟慮期間を設けているからです。

金商法上、実務的に重要な規定は「1年通算規定」です。

発行総額が1億円未満であれば、募集であっても、有価証券届出書の提出は不要なわけですが、発行日前1年以内に同一の種類の有価証券の募集をしている場合、通算して1億円以上となると、有価証券届出書の提出が必要になります。

言い換えると、有価証券届出書の提出を避けるのであれば、1年間に発行する公募債の発行総額を1億円未満にしなければならないということです。

なお、この規定は、公募債に係る規定であって、私募債に係る6か月通算の規定とは何ら関係がありません。紛らわしいので、注意が必要です。

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社債の私募に関するご質問を受けたので、ブログで紹介することにします。

＜社債の私募＞
社債の私募は、新たに発行される予定の社債を49名以下の潜在的な投資家に対して、取得勧誘を行う行為を指します。

社債の私募については、有価証券届出書の提出が求められません。

原則として、社債の募集を行う発行者は、有価証券届出書を提出する義務を負います。有価証券届出書を提出しないで社債の募集を行うと懲役刑です。

なぜ、社債の募集には有価証券届出書の提出が求められるのでしょうか。

新たに発行される予定の社債の「価値」は、一般的に、まだ、取引が行われていないので、市場で決まりません。従って、金融商品取引法の直接の目的である「公正な価格形成」がなされることが期待できません。

有価証券届出書が提出され、あるいは、目論見書が潜在的な投資家に提供されると、潜在的な投資家は、社債の価値が妥当かどうかを判断することができます。この結果、新たに発行される予定の社債であっても、公正な価格形成がされることが期待できます。

この理由で、社債の募集には、有価証券届出書の提出が義務付けられています。

＜49名のカウントの仕方＞
頂いたご質問はこういうものです。

A株式会社が、同時期に3つの償還期限の異なる社債を発行することを予定している。投資家は、X一人である。A株式会社は、Xに対し、3つの社債を同時に取得勧誘したい。このとき、A株式会社は1名に取得勧誘を行ったことになるのか、それとも、3名に取得勧誘を行ったことになるのか。

＜49名カウントの原理原則＞
企業内容等開示ガイドライン二－二は、次のように説明しています。

「令第1条の6に規定する50名は、発行しようとする有価証券の取得勧誘の相手方に同種の新規発行証券の取得勧誘を行った相手方と同一の者が含まれる場合には、当該者も含めた延べ人数により計算することに留意する」

つまり、例えば、3つ「同種」の社債を発行する株式会社が、3つの社債の取得勧誘を一人の潜在的な投資家に対して取得勧誘をする場合には、延べ人数、つまり、3名に対して取得勧誘を行ったと計算しなさいということです。

＜同種の社債＞
ここで、同種の社債とは、定義布令10条の2から、発行者、通貨、利率、償還期限が同じ社債のことを指します。これらの条件のそろった社債は、たとえ回号を変えたとしても、同種の社債、わかりやすく言えば、一本の社債と同様に取り扱われます。

従って、いずれかの要件が異なる社債は同種の社債ではないため、回号が異なれば、複数の社債ということになります。

＜金融行政の実務＞
しかし、金融行政の実務では、「利率と償還期限を少しずらしただけの社債は、同種の社債と同視できるため、一本の社債として評価される」としています。

利率と償還期限を少しずらした異なる回号の社債を発行して、それぞれ、49名以下の潜在的な投資家に対して取得勧誘をしたとしても、そのような社債は一本の社債と評価できるから、すべての社債の取得勧誘の相手方の合計が50名以上の場合には、有価証券届出書の提出が必要である、ということです。

これは当然の帰結です。

なぜ、取得勧誘の相手方の数が49名以下だと有価証券届出書の提出が免除されるのか。理由は、最初にお話した有価証券届書の意味を考えればわかります。

49名以下の取得勧誘の場合、親兄弟、取引先、取引銀行など、発行者の財務状況などに精通している者が取得することが想定されます。「縁故債」と呼ばれる所以です。この場合には、有価証券届出書の提出がされない場合であっても、新たに発行される予定の社債の公正な価格形成がなされることが期待されるからです。

ところが、利率や償還期限が少しずれただけの複数の社債がほぼ同じ時期に発行される場合、このような社債を購入する者は、縁故者だけであるとは想定できません。従って、有価証券届出書の提出がされなければ、公正な価格形成がされることが期待できません。

金融庁（証券取引等監視委員会）の検査結果を見ると、株式会社の中には、毎月少人数私募で社債を発行している会社があるようですが、毎月発行していては、縁故者のみが取得するとは想定できませんので、例えば、回号が異なり、利率や償還期限が異なる社債が発行されているとしても、当然にして当然のことながら、有価証券届出書が提出されるべきです。

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友人の行政書士が中小企業に公募債の発行を勧めています。詳細は、ここです。

＜中小企業による公募債の発行＞
中小企業が公募債を発行したというニュースはなかなか聞きません。最大の理由は、中小企業の経営者が公募債を知らないか、誤解をしているからでしょう。

公募債は知らなくても私募債は知られています。なぜ、同じ社債なのに、差が出るのでしょうか。

複数のサイトを調べて理由がわかったような気がします。私が調べたサイトは（約20のサイトを調べました）、例外なく、「公募債は、有価証券届出書を提出するなど、複雑なので、中小企業が発行することは不可能」と書いていました。これでは、中小企業の経営者に公募債の記憶は残りませんよね。

公募債と私募債の規制のどちらが複雑かといえば、圧倒的に私募債の方が複雑です。

事実、証券会社のコンプライアンス部門は、私募債は難しい問題を含んでいるので悩みますが、公募債の発行では何も悩みません。

＜簡単な公募債の発行手続き＞
公募債の発行手続きは、非常に単純です。

発行総額が1億円以上の場合、発行者は、原則として、有価証券届出書を財務局に提出します。同時に、有価証券届出書に記載した内容をベースに目論見書を作成し、投資家に交付します。

有価証券届出書は、発行される公募債の情報である「証券情報」と発行者の情報である「企業情報」が記載されています。

証券情報は不変ですが、企業情報は時々刻々変化します。そこで、金融商品取引法は、発行者に、アップデートした企業情報を継続的に開示させるために、有価証券報告書を財務局に提出するように規定しています。

それだけです。

さらに、発行総額が1億円未満の場合、発行者は、有価証券通知書という書類を提出すればよく（これで終わり）、1千万円以下の場合は、有価証券通知書の提出すら要求されません。

この制度は、理にかなっていると思うので、複雑なことはありません。

＜私募債は複雑＞
私募債には2種類ありますが、通常、私募債といえば、50名未満にしか取得勧誘ができない社債を指します。

まず、この50名未満の計算が複雑です。

50名未満は、6か月通算です。例えば、9月30日に私募債を発行した場合、4月1日から同種の私募債を何人に勧誘したかを数え、その合計を50名未満に抑える必要があります。翌月になれば、1か月ずれます。

さらに、50名は延べ人数です。1人に2回取得勧誘をすれば、2名です。

人数を気にしなくても良い公募債に比べ、管理が複雑ではないでしょうか。この複雑さのために、証券会社のコンプライアンス部門は、公募債よりも、私募債で悩むんです。

＜誤解だらけの公募債＞
会社法の観点からは、公募債は、社債管理者を置かなければならないと誤解しているサイトもありました。

発行総額が3000万円の公募債を最小単位100万円で発行すれば、3000÷100＝30ですから、社債管理者を置く必要がありません。

また、「公募債」でグーグル検索するとトップに表示されるKotobankで、公募債は、証券会社の引き受けが必要であるという間違った説明がされていました。証券会社の引き受けは義務ではありませんし、発行総額が1億円未満の場合、ロットが小さすぎて、引き受ける証券会社はないでしょう。（募集の取扱いをする証券会社はあるかもしれません。）

以上は、公募債を金融商品取引法から説明した場合です。公募債を、50名以上に取得勧誘する社債で、証券会社が引き受ける社債と定義すれば、Kotobankは正しいことになります。でも、それは、いかなる法律にも基づきません。

＜公募債発行の勧め＞
公募債と私募債の規制を比較すると、私募債の方が複雑です。私も、中小企業は、私募債を発行するくらいであれば、公募債を発行する方が良いと考えます。

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